上海劳动社保律师

某酒店由某实业公司承包经营。1999年7月5日，某酒店向沈某借款15万元，双方签订了借款合同，双方约定每月利息为2250元，借款期限至2001年6月止，沈某于当日将借款转到了某酒店的账上。截至2001年7月5日，某酒店已偿还此前的利息。至起诉的2003年6月10日时止，某实业公司又还款87180元。该酒店于1996年12月经某工商局登记注册成立，其股东分别为陈某、张某、杨某。2002年10月30日，酒店向某工商局递交一份《注销企业申请报告》，申请对酒店进行注销登记。同年1 1月18日，实业公司在《关于申请办理注销登记手续的报告》中声称，其于2002年7月16日正式决定撤出对某酒店的承包经营，并于当日下午五时同市政府有关部门办理了财产移交手续，于此前就企业人员、设备设施、相应物资及债权债务等情况分别进行了妥善处理，请求某工商局对某酒店进行注销登记，并承诺某酒店注销后的一切债权债务由其承担。2002年1 1月26日，某工商局核准对某酒店的注销登记。
因陈某、张某、杨某未能清理某酒店的财产，偿还沈某的借款息，某实业公司亦未偿还余下的借款本息，沈某认为某实业公司和陈某、张某、杨某存在侵害其债权的行为，主张他们应共同承担赔偿责任。此后，诉至法院，请求法院判决四被告向沈某一次性偿还借款182861元及利息。
律师点评
本案的焦点问题是未进行清算就向有关部门申请注销企业法人，对被注销的企业法人的债务，应由谁承担？
1．某实业公司作为承包人和注销申请人的责任。本案借款系在包时产生，虽借款系以某酒店名义所借，在某酒店已被注销的情况下，某实业公司亦应对此承担偿还责任。而在过错责任上，《民法通则》第106条规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。” 
《合同法》第107条规：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”
在本案中，某实业公司在向工商局办理企业法人的注销登记手续时，书面声称其已对债权债务进行了妥善处理，并承诺对某酒店的一切债权债务承担责任，导致该企业法人被注销，造成的债权得不到清偿，某实业公司明显存在主观过错，其上述行为与所受损害之间存在因果关系。某实业公司应当就该企业的上述债务承担赔偿责任，赔偿责任的范围是没有得到清偿的全部债务。
2．某酒店的股东陈某、张某、杨某在本案中的责任。陈某、张某、杨某某酒店的股东，亦是该公司的清算义务人，应对该公司承担清算义务。尽管沈某主张清算义务人陈某、张某、杨某存在侵害其债权的行为，但沈某并未举证加以证明，其主张缺乏事实和法律依据，法院不应当支持。
借款合同的债权人将债权转让给第三人能否得到支持？
北哀某塑料制品公司向沈中借款50万元，双方签订了《借款合同》。后塑料制品公司法定代表人温某个人向沈中归还了这了该笔借款，沈中于是将50万元债权转让给温某，公司随后也出具了《承诺函》，对向沈中借款的事实予以确认。温某根据债权已经转让的事实要求公司归还50万元欠款，经多次协商未果，温某向当地人民法院起诉，要求塑料制品公司归还50万元借款。
律师点评
本案的主要焦点在于债权转让的问题。所谓债权转让，是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有的现象。
我国《合同法》第79条规定；债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：  （一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；  （三）依照法律规定不得转让。
第80条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
根据上述规定，债权转让的构成要件如下：第一，应当有有效的债权存在。债权转让，须以债权的有效存在为前提，所以转让的债权应当是为法律所认可的具有法律上约束力的债权。若债权人让与的债权为无效或不存在，则债权转让也无从谈起。第二，债权转让须转让人与受让人之间达成协议，债权转让为处分行为，转让人应真正享有债权且具有处分能力，同时转让人与受让人之间应当对债权转让事项达成合意。第三，债权转让中的债权须具有可让与性。对于法律规定不得转让、根据债权性质不得转让和当时约定不得转让的债权，债权人不得将其转让给他人。第四，债权转让须合法且不得损害社会公共利益。债权转让须合法是指债权转让的内容与形式必须符合法律规定。同时债权转让还需要遵守社会公共利益，如果债权转让违背了社会公共利益，则该转让行为无效。第五，债权转让须通知债务人。否则，债权转让对债务人不发生效力。债权转让需要通知债务人，但不必征得债务人的同意。一日通知到债务人，则权利的转让发生效力；未通知，该转让对债务人不发生效力，债务人仍然可以向原债权人履行义务。
本案中，沈中将债权转让给第三人符合上述法律规定的债权转让的构成要件。债权人沈中向温某转让债权的行为符合相关法律规定，债权转让后，温某即取得了要求债务人塑料制品公司偿还借款的权利。

来源: 上海劳动社保律师